# 外国企业代表处用工——劳务派遣资质要求

## 核心规则

外国企业常驻代表机构不具有法人资格，不具备用工主体资格，不得直接聘用中国员工。必须通过第三方人力公司以劳务派遣方式用工。

## 法律依据（已核原文）

### 1.《国务院关于管理外国企业常驻代表机构的暂行规定》（国发〔1980〕272号）第十一条

> 常驻代表机构租用房屋、聘请工作人员，应当委托当地外事服务单位或者中国政府指定的其他单位办理。

- 1980年发布，现行有效（未被废止）
- 来源：最高人民法院《劳动争议司法解释（二）》脚注[3]引用原文；多律所文章交叉验证一致

### 2.《外国企业常驻代表机构登记管理条例》（国务院令第584号，2011年施行，2024年修订）第二条

> 本条例所称外国企业常驻代表机构，是指外国企业依照本条例规定，在中国境内设立的从事与该外国企业业务有关的非营利性活动的办事机构。代表机构不具有法人资格。

### 3.《劳动合同法》（2012年修正）第五十七条

经营劳务派遣业务应当向劳动行政部门依法申请行政许可；注册资本不得少于人民币二百万元。

### 4.《劳务派遣行政许可实施办法》（人社部令第19号，2013年）

规定劳务派遣经营许可的申请条件、程序。

## 人力公司所需资质

| 资质 | 说明 |
|------|------|
| 劳务派遣经营许可证 | 注册资本≥200万元，经人社部门许可（全国统一要求） |
| 涉外就业服务资质 | 各地口径不同，见下文 |

## 上海情况（2026年检索结论）

- 上海人社局官网（rsj.sh.gov.cn）**未找到**关于"涉外就业服务资质"的现行专项规定或公告
- 上海行政许可事项清单中**只列有"劳务派遣经营许可"**，无单独"涉外就业服务许可"
- 历史上由上海外服（FSG，1984年成立）和中智垄断，现已逐步放开
- 《上海市关于管理外国企业常驻代表机构的规定（试行）》（2016修正）第十条仍保留"委托外事服务单位或者中国政府指定的其他单位"表述
- 实务中已有非国有人力资源公司（持劳务派遣许可）承接代表处用工业务
- 建议直接咨询上海市人社局（021-12333）确认当前口径

## 北京情况

《北京市人民政府关于外国企业常驻代表机构聘用中国雇员的管理规定》（1997修正）第五条明确限定机构名单：
> 外国企业常驻代表机构招聘中国雇员，必须委托外事服务单位办理，不得私自或者委托其他单位、个人招聘中国雇员。

## 代表处直接用工的法律后果

- 用工关系被认定为**劳务关系**（非劳动关系）
- 员工无法享受劳动法特别保护（未签合同二倍工资、经济补偿、赔偿金、工伤待遇等均不适用）
- 可参照劳务合同约定主张权利，走民事诉讼
- 代表处可能面临行政处罚（登记管理条例第35条：5万~50万罚款）

## 劳动合同法"三性"限制对代表处的适用

劳动合同法要求劳务派遣只能用于临时性、辅助性、替代性岗位。但司法实践中对代表处用工场景多予以宽松处理，因为代表处**只能**通过派遣用工，无其他合法途径。

## 来源说明

以上结论基于国务院行政法规原文及最高法司法解释引用。律所文章（星辰所、浙丰所、大成所、竞天公诚）用于交叉印证法条适用逻辑，非独立权威来源。上海地方层面未找到官方确认文件，建议电话核实。
