# 民事程序违法论证 + 救济途径（已核实法条库）

一份典型「程序违法但尚未出判决」咨询任务的知识库。核心命门：**判决还没出，再审/抗诉那套（针对生效裁判）用不上，要走"审判程序中审判人员违法行为"的检察监督。** 这条最容易被漏掉。

所有条号已核到现行有效文本（民诉法 2023 修正版＝第五次修正，2024-01-01 施行）。核实源：最高法公报 gongbao.court.gov.cn、最高检 spp.gov.cn、CICC 国际商事法庭、国家法律法规数据库。

## 一、审前准备的法定顺序（被告程序权利的支柱）
- **民诉法第128条**：法院应在立案之日起5日内将起诉状副本发被告，被告应在收到之日起15日内提出答辩状。被告15日内不提交答辩状，**不影响**法院审理，被告也不因不答辩而受不利（解读见最高法审前准备一览表）。
- **民诉法第129条**：「人民法院对决定受理的案件，应当在受理案件通知书和应诉通知书中向当事人告知有关的诉讼权利义务，或者口头告知。」——立案后**先送达起诉状副本+应诉通知书+举证通知书、告知权利义务**，再进举证/质证/开庭。颠倒顺序＝剥夺答辩举证准备权。
  - 注意条号陷阱：此条紧夹在第128（答辩）与第130（管辖异议）之间。旧版/某些汇编标"第129条"，2021版部分文本编号有出入——2023现行版核到就是 **第一百二十九条**。

## 二、举证与质证的区分（"未举证即质证"违法的命门）
- **民诉法第71条**：「证据应当在法庭上出示，并由当事人互相质证。」质证以举证为前提、属法庭审理环节。未开庭/未证据交换、原告未当庭出示并说明证据，即要求被告"质证"＝混淆举证与质证。
- 现行民诉法及司法解释、**证据规定（2019修正）只规定举证期限，没有"质证期限"，更无"逾期质证视为放弃质证权利"**。法院给"质证期限+逾期失权"于法无据。

## 三、举证期限法定下限
- **最高法《关于民事诉讼证据的若干规定》（2019修正）第51条**：法院指定举证期限，一审普通程序**不得少于15日**；当事人提供新证据的二审不得少于10日；简易程序不得超过15日；小额诉讼一般不超过7日。
- 涉外案件（一方外国国籍）依**民诉法第274条**须委托中国律师，**不适用小额诉讼**；案情复杂（涉评估、基础权利在再审）亦不宜简易程序。法院未通知简易、当事人未同意简易→应适用一审普通程序→举证期不得少于15日。"3日质证"明显违法。

## 四、诉前委托鉴定/评估须对方同意
- **最高法《关于诉前调解中委托鉴定工作规程（试行）》第2条**：「诉前鉴定应当遵循当事人自愿原则。当事人可以共同申请诉前鉴定。一方当事人申请诉前鉴定的，应当征得其他当事人同意。」一方单方申请、对方明确不同意→法院诉前阶段不宜直接委托评估。

## 五、救济途径（按"由内而外、逐级递进"排）
1. **向受理法院书面提程序异议**（首选、即时）：依128、129条要求先送达应诉/举证通知书、指定合理期限。
2. **院长/上级法院审判监督线索、信访**（内部监督）：民诉法第209条院长/上级法院监督权（注：209针对生效裁判；未裁判的程序问题走审判管理/纪律渠道反映）。
3. **★同级检察院检察监督——"审判程序中审判人员违法行为"（最对口、本类任务的核心外部救济）**：
   - **民诉法第14条**：「人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。」（检察监督总纲。注意：第208条在2023版是"实现担保物权"特别程序，**不是**检察监督总纲，别引错。）
   - **《人民检察院民事诉讼监督规则》（2021-08-01施行）第30条第1款**：当事人认为审判程序中审判人员存在违法行为，向检察院申请监督的，由审理案件的法院所在地**同级检察院负责控告申诉检察的部门**受理。
   - **同规则第28条第2款**：「当事人对审判、执行人员违法行为申请监督的，**不受前款规定的限制**。」即此类监督**不以"先向法院异议/复议/诉讼"为前置**——可直接申请。这是它区别于"对生效裁判监督"的关键，正适合"程序违法但还没判决"。
   - 监督方式：检察院向法院发**检察建议**纠正程序违法（非抗诉，抗诉针对生效裁判）。
4. **保全证据、固定程序瑕疵**（贯穿）：小程序送达节点、两份质证通知书、微信群/"评估人员"身份等截屏录屏公证，备日后申请再审之需。

## 六、《民事诉讼监督申请书》成稿结构（请求检察院监督审判程序违法行为）

当律师让你**成稿**这份文书时（区别于只给救济建议），按《人民检察院民事诉讼监督规则》法定要件搭，缺项会被退：

- **文件法定名称**：`民事诉讼监督申请书`（不是"控告书""举报信"）。
- **受理机关**：审理案件法院的**同级**检察院（如莲都区法院→莲都区检察院），由其**控告申诉检察部门**受理（规则第30条第1款）。
- **不收案件受理费**（规则第131条）。
- **应载明事项**（规则第21、22条）：
  1. **申请人**（＝本案被告方）：姓名、性别、民族、出生日期、住址、身份号码、联系方式。
  2. **其他当事人**（＝本案原告）：姓名、国籍/工作单位、住址等。
  3. **申请监督请求**：请求检察院依民诉法第14条、监督规则第30条**向法院提出检察建议**，督促纠正具体违法行为（分项列：补送应诉/举证通知书、撤销违法质证通知、依普通程序指定法定期限）。⚠️ 用**检察建议**，不用"抗诉"——抗诉只针对生效裁判。
  4. **事实与理由**：①审理经过（时间线）②审判人员违法行为逐项论证（每项＝小标题加粗 + 全文引用法条 + 涵摄本案）③符合受理条件（援引第30条管辖 + **第28条第2款"不受前款限制"**说明无需前置异议）。
- **结尾**：`此致／丽水市莲都区人民检察院`，落款三申请人签名/捺印 + 日期。
- **附：随附材料清单**（规则第21条要求附证据清单，注明名称页数）：身份证复印件、两份质证通知书、延长期限申请书、此前对评估的意见、起诉状副本、小程序送达记录截屏等。
- **份数**：一式数份，按其他当事人人数附送副本。
- 身份信息律师未给的留 `〔　〕` 占位待补，不杜撰。

下一级文书（院长监督、上级法院反映）等这份定稿后再做——同一套违法事实，换受理主体与依据（院长监督走审判管理/纪律渠道，非民诉法209）。

## 关键区分提醒
- **未生效裁判** → 程序违法走：法院书面异议 + 检察监督（审判程序中审判人员违法行为，规则第6章）。
- **已生效裁判** → 走：再审申请（民诉法第209、211条）/ 检察监督（再审检察建议、抗诉，针对生效判决裁定调解书）。
- 两条路径的法律依据、受理部门、监督方式都不同，写之前先判断案件处在哪个阶段。
